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一、案情簡介

因2011年3月2日甲公司與乙公司就某小區(qū)58#--65#樓及半地下車庫及公建用房工程事宜達(dá)成了建設(shè)工程施工合同。約定開工時(shí)間: 2011年3月11日，后由于甲公司的原因原圖紙?jiān)O(shè)計(jì)B2級(jí)塑料保溫板不符合當(dāng)時(shí)的保溫防火要求，塑鋼窗涉及為普通玻璃達(dá)不到保溫要求等原因，造成58#至65#樓及車庫工期總計(jì)順延290天，直接損失達(dá)1000余萬元，乙公司認(rèn)為甲公司的行為嚴(yán)重侵犯了乙公司的合法權(quán)益，故依法應(yīng)予以賠償。

二、法律分析

（一）爭議焦點(diǎn)

對(duì)甲公司最不利的是甲公司在《某小區(qū)一標(biāo)段58#--65#樓，P6、P15、P16車庫工期情況匯報(bào)》也已簽字確認(rèn)，且該《工期情況匯報(bào)》對(duì)甲公司是非常不利的，因?yàn)椤豆て谇闆r匯報(bào)》工期順延主要是甲公司原因造成的。所以第一次庭審的時(shí)候法官就將該案的爭議焦點(diǎn)歸納為:乙公司主張由甲公司賠償延誤工期的損失有無事實(shí)和法律依據(jù)。按照這個(gè)爭議焦點(diǎn)審理是對(duì)甲公司極為不利的，從該爭議焦點(diǎn)可以看出法官已經(jīng)認(rèn)可工期延誤是由甲公司造成的，剩下的只是延誤工期造成的損失多少的問題了。

（二）訴訟思路

1、根據(jù)原告所舉證據(jù)，不能證明存在歸責(zé)于甲方的原因造成工期延誤，更無法證明雙方在工程全部結(jié)算完畢后，被告仍有義務(wù)額外承擔(dān)所謂的延誤工期的責(zé)任。因此原告的起訴無事實(shí)和法律依據(jù)，依法應(yīng)當(dāng)駁回。

2、原被告間所有的涉及雙方相關(guān)施工合同事項(xiàng)均已由江蘇某工程造價(jià)咨詢有限公司審計(jì)完畢，且原告在向被告提交的所有樓號(hào)和車庫的工程竣工決算書中均已明確承諾:所報(bào)工程決算已計(jì)算所有內(nèi)容，不再補(bǔ)充。并且江蘇某工程造價(jià)咨詢有限公司出具的涉案《工程造價(jià)咨詢報(bào)告書》已經(jīng)對(duì)工期索賠問題作出了最后處理。造價(jià)咨詢機(jī)構(gòu)依據(jù)雙方認(rèn)可的原告證據(jù)—《58#--61#樓、P6#、P15#、P16#車庫工期情況匯報(bào)》，最后確認(rèn)不僅被告不應(yīng)當(dāng)支付給原告工期損失，相反原告應(yīng)當(dāng)支付給被告延誤工期的違約責(zé)任。同時(shí)需要強(qiáng)調(diào)的是，《工程造價(jià)咨詢報(bào)告書》做出后，原被告雙方共同簽字確認(rèn)，原告也未提出任何異議，并且已經(jīng)據(jù)此結(jié)算完了全部工程款項(xiàng)。原告證據(jù)二由江蘇某工程造價(jià)咨詢有限公司出具的《關(guān)于工程結(jié)算審核報(bào)告的進(jìn)一步說明》能夠進(jìn)一步證明涉案的《工程造價(jià)咨詢報(bào)告書》已經(jīng)對(duì)工程所涉及的所有問題進(jìn)行了處理，原告未提出報(bào)告之外的任何索賠。

3、在工程款項(xiàng)結(jié)算完畢前，原告從未向被告提出過任何工期索賠要求，因此原告的訴訟請(qǐng)求不能夠成立，屬于濫用訴訟權(quán)利。

根據(jù)原告證據(jù)三雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的規(guī)定，承包人在工期情況發(fā)生后10天內(nèi)，應(yīng)當(dāng)就延誤工期以書面形式報(bào)告，其中通用條款第13.2條約定:承包人在13.1款情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報(bào)告；通用條款第36.2（1）：索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知；通用條款第36.2（2 ）：發(fā)出索賠意向通知28天內(nèi)。如果工程是在施工的過程中出現(xiàn)延誤工期的需要索賠的情況下，應(yīng)當(dāng)規(guī)定的時(shí)間就具體原因向工程師提出延長工期和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料，而本案中在整個(gè)工程施工過程中原告未向被告提出過任何延誤工期問題，及索賠問題，直到最終工程竣工結(jié)算過程中和審計(jì)結(jié)果出來并且被告向原告支付工程款后，原告也未向被告提出任何關(guān)于工期的索賠。被告向法院提交的證據(jù)四--證據(jù)十二，能夠證明有關(guān)工期的順延無歸責(zé)于被告的任何事由，原告的主張不能夠成立，被告的證據(jù)目錄以及被告的質(zhì)證意見，已經(jīng)充分發(fā)表了觀點(diǎn)，這里不再贅述。

三、案例點(diǎn)評(píng)

代理律師多次到甲公司探討、研究、收集證據(jù)、討論案情不低于4次，而且每次都要幾個(gè)小時(shí)。另外，律師事務(wù)所也組織案件研討會(huì)議不少于6次，在大量的工作和辛勤的努力下迎來了一次次開庭，在法庭辯論的過程中雙方的辯論也非常的艱難，光律師的質(zhì)證意見多達(dá)數(shù)頁，舉證證據(jù)目錄也有數(shù)頁，經(jīng)過律師的質(zhì)證、舉證、辯論等不懈努力，法官審理的主要爭議焦點(diǎn)也發(fā)生了微妙的變化，由“乙公司主張由甲公司賠償延誤工期的損失有無事實(shí)和法律依據(jù)”轉(zhuǎn)變成了:“延誤工期的損失是否已經(jīng)涵蓋在審計(jì)結(jié)果中，并已結(jié)算完畢”。法院駁回對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，為甲公司挽回1000余萬的財(cái)產(chǎn)損失。